吴汉东：WTO与中国知识产权的保护

　　编者按：2004年8月，山东省东营市中级人民法院顾问、著名知识产权法学专家、中南财经政法大学校长吴汉东教授到东营中院讲学。吴教授所作的《WTO与中国知识产权的保护》的报告极为精彩，东营市两级法院的审判法官聆听报告之后感到很受启发，认为吴汉东教授的报告对审理与知识产权相关的案件很有指导意义。我们对吴教授的报告进行了整理，经吴教授同意，现予刊载。

　　就知识产权的保护问题，我到全国各地都作过讲座，但我十分高兴的是能第一次来山东东营讲座。没来之前就知道东营市中级法院。据我所知，国内法学界的各路高手都曾在东营中院发表过演说，这一次承蒙邀请来这里，就知识产权的保护问题作一讲座，我感到非常高兴。

　　今天我讲的主题是WTO与中国知识产权的保护。我总共讲四个问题：第一个问题，关于国际贸易政策与知识产权保护；
第二个问题，关于美国知识产权战略与中美知识产权冲突问题；
第三个问题，关于知识产权协议所保护的知识产权；
第四个问题，关于知识产权的侵权损害归责原则与保护措施。

　　一、 社会经济的发展与知识产权保护的关系

　　我以为作为一个法官应该知晓知识产权制度所发生的变化，知识产权制度对我国的经济发展、科技进步、文化事业所带来的影响。知识产权与司法工作的重大方针政策和规定，因此我不会太拘泥于具体规则的介绍以及对具体案件的分析，我主要是传达一些信息，分析一些重大事件，以此来阐明我的观点。

　　关于知识产权与社会发展的关系，我认为有两句话概括得特别深刻。第一句话是“知识就是力量”。这是400年前英国科学家培根讲的，当时正值欧洲工业革命、技术革命以及产业革命的前夕。培根的科学论断为后来的事实所证实，是以蒸汽机等为代表的科学技术把人类社会从农业经济时代牵向工业经济时代。所以，知识的力量是伟大的。第二句话是“知识就是财富”。如果说在农业经济时代，财富的中心是土地所有权，那么工业经济时代财富的象征是资本所有权。在知识经济时代财富的重心已经转化为知识所有权，这个知识所有权就是今天所讲的知识产权。所谓的“知识就是财富”，它所表达的是这样一个意思，以知识、技术、信息为对象，以知识产权为表现形式的无形财产，在整个社会财富的构成当中占有越来越重要的地位，以至于在当代社会谁拥有知识谁将拥有财富。有例为证，在20世纪下半叶，社会经济的发展主要取决于三个要素，也就是土地、原材料和劳动力，技术给经济增长的贡献率比较小，大概只占到5%～10%。到了20世纪下半叶后，出现了新技术革命，技术信息对经济发展速度的提高起巨大的推动作用。在当时的西方发达国家，技术信息对经济增长的贡献率达到 60%，特别像美国、日本等国家能达到80%，可见知识的价值作用。举个例子来看，美国有一个世界富豪的排行榜，在20世纪90年代中期的时候，世界富豪排名前10名都是一些“石油大王”、“汽车大王”、“钢铁大王”，这是工业时代的技术。但是，到了20世纪90年代中期以后，信息技术对经济的发展起拉动作用，一些科技实力比较强的企业老总便挤进了富豪行列，最有代表性的是比尔·盖茨，他连续四年稳坐世界豪富的头把交椅，而且微软公司培养出了两万个百万富翁。

　　知识与财富有它相对的权利形态，这个权利形态就是知识产权制度。在民商法的发展历程中，不管是所有权、债权以及继承权等制度的产生与发展都可以追溯到古代罗马法。但是，知识产权不同，知识产权是近代商品经济和科学技术发展的产物。英国1623年颁布了世界上第一部著作权法。可见，知识产权制度从产生到发展到今天不到400年，但是知识产权对整个社会的经济发展以及社会的进步所作的贡献是极其巨大的。西方国家早在17，18，19世纪，就建立和健全了自己的知识产权制度，这个制度发展到今天，已不是一个国家内部的法律事业，而是紧密地同国际经济贸易与国际技术文化交流联系在一起的。所以，我们更多地要从宏观上从增进国际交流的角度来把握中国的知识产权的保护问题。

　　二、 国际贸易政策对知识产权保护的影响

　　国际贸易政策又称为进出口政策或者叫做外贸政策。从国际范围来看，所谓的国际贸易政策有两种说法：一种称为贸易自由主义政策，这种政策以相互减让关税为手段，以提供最惠国待遇为基础，从而实现了一定范围的贸易自由；
另一种是贸易保护主义政策，是指一些国家出于本国政治、经济和文化政策的考虑，为了保护本国的经济利益而对贸易自由予以限制所采取的手段，主要表现为给他国以关税地位或者非关税地位。一般来说实行贸易保护政策，就是采取高关税，高关税可以平均达到30%。中国在入世之前，中国的平均关税是17%，比较高，但不是最高，入世当年降到14%，去年又降到12%，估计到2005年，我们的关税可能下调到10%。高关税是一种贸易行为。此外，还有一种非关税地位，也就是采取进口商品配额，而配额制度也是一种非关税制度。美国、欧盟这些国家对中国纺织品的出口曾采取过限制，实行配额限制。中国入世以后，最能看得见的就是中国的纺织品的出口贸易年年递增，这是因为一些国家取消了配额限制。另外，一些国家的政府对本国出口的产品实行补贴制，这种对出口产品的政府补贴制也是一种非关税贸易地位。在国际贸易领域中还有一个市场准入政策，像国外的保险公司、银行、旅游、商业零售以及教育这些服务机构能不能够到中国来兴办，在过去要取得中国政府的批准，实行市场准入制度，这也属于贸易保护政策的范围。

　　在不同国家的不同发展时期，可能会采取了不同的贸易政策，这也是为了保护国家利益。例如，19世纪的英国和法国相互之间采取的是贸易制，但是美国却奉行孤立政策，实行贸易保护，19世纪的美国还比较弱小，不能保护自己的幼稚工业，因此而实行贸易保护政策。这一情况到20世纪则发生了变化。第二次世界大战结束以后，以美国为首的许多国家倡导在全球建立一个国际经济贸易的新体制，这个新体制就是1946年的关贸总协定，就是今天我们所谈的世界贸易组织。关贸总协定是以全球自由贸易为目标，以全面检查关税为手段，以提供无差别的最惠国待遇为基础。这种新的国际贸易体制，对各国的经济发展都产生了深远的影响，当然，中国也毫不例外。

　　我们来看一下国际贸易政策是怎么和知识产权的保护联系在一起的。大家知道，世界贸易组织是一个经济联合国，它缔结的国际公约就是国际经济法。知识产权保护之所以与国际贸易紧密联系在一起是有深刻原因的。由于现代国际贸易中技术因素增长，国际贸易中的知识产权的保护便应运而生。国际贸易可以分为货物贸易和服务贸易。我们先看货物贸易，世贸组织把货物贸易的货物分为三类：第一类叫初级产品，像农产品和矿产品，这些都是初级产品；
第二类是合成制品，又叫人工制造产品，像钢铁产品、化工产品、汽车、动力机械、办公设备、通信设施以及服装等。这些产品，其技术因素的含量是比较明显的。特别是1994年以后，国际贸易增长最快的就是高科技产品，像电脑、电子芯片和通信设备等等，这些产品科技含量相当高；
第三类产品是指由其他产品合成制出的产品。

　　作为国际贸易中的服务，世界贸易组织把它分为十一类，像商业服务、销售服务、建筑与工程服务、运输服务、教育服务和金融保险服务等。因为服务更多的是一种思想、信息、技术的一种交换，所以这些也跟技术有关。在服务业方面，有很多服务都是与知识产权有关的。比如说，我们中国的家长把自己的孩子送到德国去念初中和高中，用国际贸易的观点来看就是购买境外的教育服务。

　　在货物贸易与服务贸易中，许多高科技产品能够给所有人带来高收益，这就是知识产权的价值所在。国外专利药品价格几乎是国内产品价格的20倍甚至30倍，这个价差就是知识产权差距。美国有一种药，原来是治心脏病的，后来又发现另外一种功效，就是老百姓所说的“伟哥”，仅仅“伟哥”这种药为这家制药厂所带来的利润就达100亿美元。可见，在现代国际贸易中技术因素占有非常重要的比重，而劳动力、原材料的成本所占的比重相对来说要少得多。

　　接下来，我们分析一下现代国际贸易中技术优势与成本优势的价位，同时分析一下发达国家与发展中国家所具有的成本优势在国际贸易中的作用。我们都知道，在20世纪80年代，西方发达国家率先在科技领域方面实现了高新技术应用方面的产业化，以美国老布什时期为代表的不少国家就完成了从工业经济时代到知识经济时代产业结构的调整，在高新技术领域实现了产业化。给我印象最深的是美国在20世纪80年代淘汰了许多消耗原材料多、容易造成环境污染和劳动力密集型的行业。现在钢铁量全球第一的是中国，日本也不行了，它自己不生产钢，它的纺织品也是进口的。与此同时它优先发展了高科技产业，像生物制药、计算机和半导体芯片等高技术产品，日本在一些传统的产业部门也大量地采用了高新技术。美国全部的制造产品都不生产了，他的新型计算机、半导体芯片和音像制品，科技含量都很高，都与知识产权有关，所以美国在国际贸易中要倡导保护高水平知识产权，保护它在全球贸易当中的技术优势。与此相对，发展中国家在国际贸易中则更多注意的是其成本的优势、丰富的原材料资源和廉价的劳动力。在这些发展中国家，劳动力成本比较低，具有相对稳定的优势。在美国的中低档次市场上，从纺织品、小电器、小日用品很多都来自于中国。其实，我们出口这些商品基本上不赚钱，主要是为了赚取外汇。据统计，中国的一些商品在美国所占的份额是比较可观的。例如，服装占11%，纺织品占17%，鞋类占45%，玩具占47%。虽然这些商品占的份额很大，但大多数都是劳动力密集型企业所生产的商品，科技含量也不高。由此我们可以看到，发展中国家靠的是廉价劳动力。前天我去广东讲课，他们给我提供了一个资料，东莞市有近百家外资企业，他生产的鞋占全球市场份额的三分之一，其中80%出口，当然，这些企业生产的都不是自己的民族品牌。就一双耐克鞋而言，美国就有两项知识产权，一项是鞋垫方面的技术；
另一项是知识产权，也就是商标。就是凭这两样知识产权，美国商人竟然赚走了大部分的产品利润。

　　在国际贸易当中发达国家和发展中国家，拥有不同的优势就产生了不同的需求。在前关贸总协定的谈判当中，“乌拉圭回合”谈判一谈就谈了7年，后来在1993年达成了一揽子协议，包括货物贸易协议、服务协议和知识产权协议。所以，我们说知识产权的保护制度与国际经济贸易联系紧密，作为司法机关，我们审理知识产权纠纷时，特别是具有涉外因素的案件时，必须要考虑国际贸易领域中的政策和规定，考虑到国际贸易中的知识产权的保护。

　　三、 中美在知识产权保护方面的冲突及其解决历程

　　说起中国的知识产权保护，我们要从历史发展过程来分析，因为中国的知识产权法制建设，特别是中国现代的知识产权制度的建设跟美国的影响不无关系。所以，我们先来回顾一下美国知识产权战略与中美知识产权冲突的解决历程。

　　中国的知识产权制度应该说起步于近代，当时的满清政府实行“新政”而向外国学习，聘请了外国专家。在19世纪末、20世纪初制定过若干法律，像振兴工艺方面的法律就相当于现在的专利法。1910年的《大清著作权律》产生于清末，以后的北洋政府、国民党政府也制定过法律。但由于当时政治动荡，经济衰退、科技落后，这方面的法律没有明显发展。新中国成立以后，已经有一些规章，但是没有法律，没有一个以人大和人大常委会的名义颁布的法律，中国的知识产权的法律建设主要是在改革开放以后进行的。1982年制定了《商标法》，1984年制定了《专利法》，1986年《民法通则》中规定了知识产权制度，1990年又制定了《著作权法》，这些法律后来都进行了修改。在20世纪80年代和90年代，中国知识产权法制建设在很大程度上是同中美之间所发生的知识产权冲突有关联的。

　　在第二次世界大战以后，美国逐渐成为世界上头号的超级大国，是政治、经济、科技、军事上的超级大国，20世纪50年代美国的GDP的总量占全球的40%。说到这里要做一个比较，在中国入世之前，泰国当时的副总理是世界贸易组织的主席，他写了一本书专门评价中国入世的意义，其中披露了一个非常重要的秘密，说中国在19世纪初叶的时候(具体是1820年)，当时中华帝国拥有全球最强的实力，当时的GDP占28%，美国是1.8%，换句话说，当时的美国的GDP总量只有中国的十四分之一，(点击此处阅读下一页)

　　而且包括服务，就扩大了保护范围；
第二，对驰名商标实行的是特别保护，不注册的驰名商标也得给予保护。对一般的商标来说，注册的才享有专用权，但是驰名商标是例外的。申请注册商标如果与驰名商标相同或相近似以及对驰名商标进行复制、仿制或翻译，即便是未注册的驰名商标，驰名商标的权利人有权拒绝其注册。例如，假定驰名商标在中国未注册，但是由于它是驰名商标，不注册的驰名商标也一样受保护。让我们看一下一个在20世纪70年代发生的真实事实，湖北省某企业在其生产的自行车上使用“金凤牌”商标，上海也生产自行车，是“凤凰牌”商标。上海自行车的凤尾在上面，湖北画的凤头在上面，但湖北的“金凤牌”自行车商标与上海的“凤凰牌”商标相近似，作为一般商标的“金凤牌”商标是不能与上海的“凤凰牌”驰名商标发生近似。可见，对驰名商标的保护是非常严格的。大家知道，“可口可乐”这个产品是知识产权的一个化身。我观察“可口可乐”在中国没有投入一分钱的现金，没有输出一条生产线，与“百事可乐”联手占领了中国软饮料的市场。从商标这个角度来讲，“可口可乐”确实是外国品牌的商品，但是因其使用的驰名商标，所以其商品的竟争力是惊人的，这个问题要引起我们的高度重视。

　　我们来看一下地理标记权、货源标记权以及原产地名称权。我国在2000年修改商标法的时候便以商标法的形式对这些权利作出规定。一类是地理标志，它表明特殊地理环境下所生产的商品采用的专门标鉴，比如“烟台苹果”、“莱阳梨”。原产地名称也是一种知识产权。之所以对地理标志进行保护，有如下原因：第一，保证产品的来源，使产品的来源地不至于发生混淆，防止消费者误认；
第二，保护生产地的相互利益。例如，日本开发了一种茶水，而福建因“乌龙茶”而出名，结果日本的公司与福建达成协议，每年支付使用费。地理标记的使用也是知识产权的使用，应当予以有力保护。

　　下面谈一下对外观设计权的保护。外观设计的本身是富有美感的一种新设计，比如说广东潮州有一个制作袋子企业便对其产品的外观申请国家专利，这就是外观设计专利的一种，专利号上都会有标志。如果今年是2004年，在外观专利号上还要将授权的年份。外观设计作为专利的一部分，作为一项独立的知识产权，它受知识产权法的保护。

　　六、 知识产权协议中的专利权保护问题

　　在知识产权法的体系当中，专利法与科技创新、科技进步的联系最为直接，最为紧密。英国之所以成为欧洲的策源地，就是因为英国是近代知识产权的发源地，第一部专利法都是产生在英国，这极大地推动了它的交通业、运输业等各类工业企业的发展，所以知识产权对近代英国的发展所起到的推动作用是非常巨大的。

　　经济学家告诉我们，全球企业的平均生命周期一般来说只有12年，但是我们可以看到一些跨国的知名公司的存在却有几百年，像英国的邓诺普公司、德国的西门子公司、美国的贝尔公司，其存在时间都已经有两三百年了，但它们却依然存在，而且很有生命力，也很有竞争力。其原因就在于这些企业拥有很多的关键技术、核心技术专利。这些公司的创始人当年都是发明家，这些发明家把自己的发明拿去申请专利，取得巨额的回报，再来推动企业的进一步发展。

　　对一个企业来说，知识产权对其自身的发展作用巨大；
对一个国家来说，知识产权对其经济的推动作用也是非常巨大的。中国在入市前后，国际舆论包括国内的舆论都在讨论中国会不会继英国、美国、日本之后能够成为第四个世界制造工厂。根据统计，中国有120多种产品位居全球第一，包括家电、医药、服装、机械设备以及其他的日常生活用品。由此我们能不能说中国现在已经成为了世界工厂?很多有识之士主张对此要做冷静的分析，国家工商联主席靳树平先生有一个说法，他说现在在国际制造业的生产链上，中国大概处于一种中低水平。比如说我们出口创汇的200强，74%是外贸加工“定牌生产”。这是个什么意思呢？我生产的产品用的是人家的技术，用的是人家的品牌，其知识产权都是人家的，我们只是赚点手工钱，赚点材料钱。因此我想，如果我们没有一个核心技术，没有关键技术上的专利，没有一个国际市场知名的品牌，中国充其量是一个世界加工厂而已，谈不上是世界制造工厂。江泽民主席曾经说过这样一句话，中国“要有独立的知识产权”，我想道理就在这里。

　　我国每年的专利申请数量不是说不多，大概是美国的四分之一，但是我们都是小发明、小创造，在大技术、核心技术、关键技术上拥有的知识产权很少。现在国外一些企业在中国抢注了专利，特别是在高清晰彩电、计算机、生物制药这些尖端科技领域，其专利的申请量已经占到了74%，它们是抢占的制高点，是在跑马圈地。所以，对专利战略应当如何进行调整是中国入世以后面临的一个重要问题。

　　我们知道，在20世纪80年代的时候，美国率先对化学物质和药品给予专利保护，当时就很难得到其他国家的认同。美国开发的新药占全球开发量的三分之二，它要保护药品专利是理所当然的。许多发展中国家对药品专利就不保护，还有一些发达国家有很长时间也不给予保护。比如说日本，日本是在明治维新以后就有专利法，但它50年都不保护药品专利。总的说，在20世纪80年代绝大部分国家是不保护药品专利的，也不保护化学物质专利。不过，这个情况在90年代就发生变化，所有的发展中国家和发达国家都保护药品专利和化学物质专利。

　　我国是1992年修改的专利法，这是一个重大变化。第二个变化是正在发生的变化，那就是对基因技术的保护问题。20世纪70年代以来，在现代生物学的基础上，基因技术是结合细胞学、微生物学、遗传学、分子生物化学和计算机技术所发展起来的一个新兴学科。在知识经济时代，这个基因技术和我刚才讲的网络技术可以说是人类社会两个最重要的技术。从某种意义上来说，我认为，基因技术对人类社会的影响更为深刻。如果说网络技术改变了人们的生活方式，那么这个基因技术会揭示人类社会的很多秘密。人类是怎么繁衍与生存的？这可以通过基因技术来加以解释。基因技术对人类社会的影响有好有坏，从好的方面来说，我认为有两点是值得肯定的：第一，可以治疗疾病，维系人类健康。科学家考证，人的身体状况，健康状况，得病和得什么样的病，可能都直接或间接的与基因有关，因此人类可能通过校正基因、修补基因来治疗疾病。第二，挽救和丰富物种，改善人类的生存环境。现在资源的匮乏，环境的恶化，造成了当代社会空前的社会危机。由于基因技术的出现，就可挽救一些濒危的动物、濒危的植物，来维系这个大千世界物种的多样化。科学家已经采用科学技术把大熊猫早期胚胎成功地移植了，但是现在还没有把真正的熊猫用克隆技术把他复制出来，但是科学家说完全有可能做到这一点。现在熊猫在全世界存活的也只有2000多头。如果说现在把早期胚胎给弄出来了，将来能在实验室里大量地复制生产的话，那么熊猫就不再是一种濒危动物了。去年我去湖南，也是讲知识产权问题，我专门讲了袁隆平，因为在湖南不能不讲袁隆平，他利用这个转基因技术，培育了新一代的杂交水稻，一公顷产两吨，生产周期120天。据说袁隆平院士又搞了新一代的杂交水稻，产量比这个更高，生产周期更短。近年来，国家非常重视粮食问题。如果粮食生产出现危机，对于我们这么大个国家，是件非常可怕的事情。从消极方面来讲，我们不能够忽视基因技术对人类社会可能带来的负面影响，这也是我们需要关注的。我认为有三个问题值得重视：一个是基因物质的污染。为什么谈这个问题呢?这是因为自然界的万事万物都有自己的现行特征，我们大量地使用转基因技术，复制大量的基因物质、基因组织，如果我们不能有效地控制和管理的话，造成了基因物质上的污染，就会改变原有物质的现有特征。有位科学家就说过，如果我们运用基因工程不当，可能会出现这种情况，你播下的是龙种，收到的可能会是跳蚤。所以说转基因物质怎么样来管理，应当引起我们的重视。第二个问题是基因信息的时控，或者基因信息管理的时控。为什么要提这个问题呢？大家都知道，现在人类的基因图谱已经基本破译了，这个基因图谱破译以后，我们可以掌握人类的生命密码，可以此提前弄清楚人的身高、体重、相貌、肤色、爱好、能力等等，因为这些都和基因有关。有的犯罪学家甚至说，你有没有犯罪的可能，会犯什么样的罪，通过基因图谱都有可能识别和判断。如果到了这种程度，我们就要担心了，基因图谱揭示的这些信息，谁来掌握、谁来利用、谁有权发布，这都是值得考虑的问题。第三个问题是关于克隆人技术方面的问题。克隆英文讲的就是无性繁殖，不管是动物还是人都可以做到。以人为例，男的也不要，女的也不要，你们都不要参加，我就找一些细胞、找一些血样，在实验室里头拿着试管拿着瓶子，就可以利用基因技术把个人克隆出来。显然，这是很可怕的事情。从美国前总统克林顿到英国首相布莱尔，再到中国主席江泽民，都先后发表声明禁止本国实际运用克隆人技术，因为该技术对人类自身安全会带来危胁，同时会紊乱人类社会的秩序和血缘关系。

　　从知识产权的发展来说，对基因技术要以知识产权来进行保护，特别是以专利保护。我在20世纪90年代中期讲专利的时候可能这么说过，全世界保护植物专利、微生物专利都有先例了，但是惟独动物专利是个例外，那个时候只有美国保护动物专利。1988年的时候美国的哈佛大学，搞了一个哈佛转基因老鼠，其实中国现在也有转基因老鼠。不知大家注意没有，2001年的时候有个科技博览会，后来中央电视台报道过这个新闻。在电视上就播出了一个老鼠，这个老鼠背上长了一个人的耳朵，这就是转基因老鼠。当年的哈佛鼠类也是这样一种转基因的培育老鼠，拿到美国专利局去申请专利，被批准了，但他拿到欧盟国家去申请专利被拒绝了，欧盟说我们不保护动物专利。这个情况在20世纪快要结束的时候，欧盟就颁布了一个关于生物技术保护的指示令，决定保护动物专利。凡是不违反公序良俗，不涉及到疾病的诊断和治疗的方法，所有的新技术都可以申请专利，这是个发展趋势。因此，我预期将来的专利法会保护基因方法专利，如关于基因的除尘、携带、传播都可以用来申请专利。这就是说，是转基因技术生产出来的产品可以申请专利。如果这样的话，那么在我们国家转基因的微生物可以申请专利，但是转基因的植物不能申请专利，而可以取得准专利，因为我们国家有新植物品种权的专门保护制度。那么遗憾的是转基因的动物目前不受保护，但是你可以拿到美国、欧盟去申请专利。

　　七、 知识产权协议中的布图设计权保护问题

　　集成电路是微电子技术的核心，集成电路工业可以说是当代社会发展最为迅速，最有经济价值的一个高科技产业。我们国家于1990年参加的集成电路的知识产权条约，也就是华盛顿公约，但是我们很长时间没有国内法，不保护集成电路布图设计，一直到入世的当年国务院才颁布了一个条例。这是为什么呢？

　　中国的集成电路工业比较落后。这个我跟大家介绍一下：现在这个集成电路产品，或者叫做半导体芯片，美国所占的份额接近44%，日本超过41%，其他的15%的份额，就为其他国家所分享。中国生产的半导体芯片占国际市场份额的0.05%，我们一年大概需要30亿块半导体芯片，那么自己生产3亿块，每年要拿出100亿元人民币去购买有知识产权的半导体芯片。所以有人就说，有时候我们卖一车皮粮食还换不来一块小小的半导体芯片。这就是高科技产品，这就是知识产权的利益。

　　那么这个知识产权保护的是什么呢？保护的就是集成电路的布图设计。这个小小的芯片上，它有密密麻麻的元件，这些密密麻麻的原件通过纵横交错的线路来连接起来。这个元件和线路的构图就叫布图设计，知识产权就保护这种布图设计，而且采取的是独立知识产权保护，既不是工业产权，也不是著作权，采取的是独立的知识产权保护。

　　八、 知识产权协议中的商业秘密保护问题

　　商业秘密权包括两大部分：第一部分是技术秘密，像技术、诀窍、化学配方、工艺流程；
第二部分是经营秘密，像经营诀窍、客户名单、销售网络等等。

　　商业秘密是作为知识产权的一种，它应当受到保护，是这次知识产权协议所确立的。以往都没这么做，这是为什么呢？在大陆法系国家长期以来对商业秘密是通过侵权行为法，通过合同法来给予保护的，这是因为商业秘密不具备知识产权的一些基本特征。比如说我们谈到知识产权有独创性，商业秘密你就没有办法取得绝对独占的地位，因为它不能排斥其他人以合法的形式掌握和利用相同的商业秘密。(点击此处阅读下一页)

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